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Restricciones Verticales a la Competencia, Reg. UE 2022/720 y directrices CE. el abecedario

el registro UE 2022/720 - llamado VBER, Reglamento de exención por categorías verticales, en vigor desde el 1.6.22 - actualiza las normas sobre exenciones de las restricciones verticales a la competencia (1,2).

La nueva disciplina de los acuerdos verticales, a la que la Comisión Europea ha dedicado
Directrices específicas, también merece atención en el contexto de la cadena agroalimentaria. El ABC a seguir.

1. Introducción. Restricciones verticales a la competencia, TFUE

El Tratado sobre el funcionamiento de la Unión Europea, TFUE, establece los principios generales para garantizar la libre competencia en el mercado interior. Para ello, se definen prohibiciones específicas -que dan lugar a la nulidad de los acuerdos entre operadores- y algunas exenciones.

1.1) Prohibiciones

"son incompatibles con el mercado interior y todos los acuerdos entre empresas, todas las decisiones de asociaciones de empresas y todas las prácticas concertadas que puedan afectar al comercio entre los Estados miembros y que tengan por objeto o efecto impedir, restringir o falsear la competencia están prohibidos en el mercado interior y, en particular, los que consisten en:

a) fijar directa o indirectamente precios de compra o venta u otras condiciones de transacción,

b) limitar o controlar la producción, los mercados, el desarrollo técnico o las inversiones,

c) compartir mercados o fuentes de suministro,

d) aplicar, en las relaciones comerciales con otras partes contratantes, condiciones disímiles para servicios equivalentes, de modo que se determine una desventaja en la competencia para estos últimos,

e) supeditar la celebración de contratos a la aceptación por las demás partes contratantes de servicios complementarios que, por su naturaleza o según los usos comerciales, no tengan relación con el objeto de los propios contratos.» (TFUE, art. 101.1).

1.2) Exenciones

"los acuerdos o decisiones, prohibidas en virtud de este artículo, son automáticamente nulas.
3. No obstante, lo dispuesto en el apartado 1 podrá ser declarado inaplicable:

- a cualquier acuerdo o categoría de acuerdo entre empresas,

- a cualquier decisión o categoría de decisiones de asociaciones empresariales, e

- a cualquier práctica concertada o categoría de práctica concertada,
que contribuyan a mejorar la producción o distribución de los productos o a promover el progreso técnico o económico, reservando a los usuarios una parte equitativa de los beneficios resultantes, y evitando

a) imponer restricciones a las empresas afectadas que no sean indispensables para alcanzar estos objetivos;
b) dar a estas empresas la posibilidad de eliminar la competencia con respecto a una parte sustancial de los productos en cuestión(TFUE, 101.3).

2) Reg. UE 2022/720

2.1) Campo de aplicación

Reglamento (UE) 2022/720:

- prohíbe ciertas prácticas restrictivas de la competencia, desde una perspectiva de protección del comprador que la directiva UTPs (Prácticas comerciales desleales, director UE 2019/633) solo contempla parcialmente (3,4),

- actualiza el sistema de exenciones a las prohibiciones de acuerdos restrictivos entre operadores que operan en diferentes sectores de la cadena de suministro, cuya participación individual en el mercado relevante no supere el 30%.

Disciplina también se aplica a los acuerdos entre empresas competidoras si, en el contrato único, operan en una relación entre proveedor y comprador (por ejemplo, venta de productos lácteos de un productor a otro).

2.2) Exenciones generales e individuales

VBER (Reglamento de exención por categorías verticales) define dos tipos de excepciones a la prohibición de acuerdos restrictivos establecida en el TFUE:

- una exención general, cd Puerto seguro (literalmente, puerto seguro), para todos los acuerdos verticales que cumplan con los requisitos del reg. UE 2022/720,

- una exención ad-hoc, la llamada 'exención individual', que en cambio puede aplicarse caso por caso (TFUE, art. 101.3).

2.3) Lista negra

Il Puerto seguro excluye estrictamente una serie de cláusulas contractuales, que conllevan la nulidad de todo el contrato, indicadas en el Las listas negras siguiendo:

- restricciones a los precios de reventa (mantenimiento de precio de reventa, RPM). Está prohibido imponer un precio de reventa fijo o mínimo al distribuidor/revendedor. Por otro lado, es posible imponer un precio máximo, o recomendar -sin imponer nunca- la aplicación de listas de precios al por menor,

- restricciones sobre el territorio de reventa o sobre los clientes que pueden revender los productos. Sin perjuicio de una serie de excepciones (vinculadas a las relaciones de distribución exclusiva, selectiva y territorial) que dejan sin efecto la prohibición (Reglamento UE 2022/720, artículo 4.1.b, c, d),

- 'impedir el uso efectivo de Internet por parte del comprador o sus clientes para vender los bienes o servicios objeto del contrato, ya que esta práctica limita el territorio en el que, o los clientes a los que se pueden vender los bienes o servicios objeto del contrato»,

- la restricción del derecho a vender repuestos a usuarios finales, reparadores, mayoristas u otros proveedores de servicios.

2.4). lista gris

La lista gris incluye algunas prácticas que pueden estar exentas de la prohibición de los acuerdos restrictivos, bajo ciertas condiciones, o dar lugar a la nulidad sólo parcial del acuerdo. En primer lugar, nos referimos a los pactos de no competencia o exclusividad impuestos al distribuidor o revendedor, que están permitidos siempre que tengan una duración definida y no superior a 5 años. Sujeto a:

- la mayor duración de los contratos que incluyen el uso por parte del comprador de locales,

- restricciones, permitido ad libitum, el uso y la difusión de know-how que no sea de dominio público (artículo 5).

3) Directrices de la CE

La Comisión Europea - en sus Directrices, aunque sin valor jurídico formal (5) - aclara su punto de vista sobre la aplicación del VBER (Reglamento UE 2022/720).

3.1) Restricciones de precio

El CD acuerdo de cumplimiento -es decir, los contratos en virtud de los cuales el proveedor designa a un distribuidor para la ejecución de un suministro ya pactado con un cliente- no deben entenderse sujetos a la prohibición de fijar el precio de reventa, a juicio de la Comisión.

el caso es diferente en el que era el cliente quien contactaba con el distribuidor. En este caso está prohibido que el proveedor imponga el precio de reventa, ya que esto puede restringir la competencia entre distribuidores de un mismo producto o servicio.

3.2) Restricciones territoriales y de clientes, ventas activas y pasivas

las restricciones territoriales y clientes, como se menciona (v. supra, apartado 2.3, punto segundo), podrá limitarse en la práctica cuando se trate de ventas activas y no también en los supuestos de ventas pasivas (salvo a mayoristas y miembros de sistemas de distribución selectiva).

Para ventas activas "significa ponerse en contacto con los clientes de manera activa y dirigida a través de visitas, cartas, correos electrónicos, llamadas telefónicas u otros medios de comunicación directa o mediante publicidad y promoción dirigida, fuera de línea o en línea [...]".

Ventas pasivas son en cambio esos 'realizadas en respuesta a solicitudes espontáneas de clientes individuales, incluida la entrega de bienes o la prestación de servicios al cliente, sin que la venta se haya iniciado mediante la solicitud activa de clientes, grupos de clientes o territorios particulares, incluidas las ventas resultantes de la participación en licitaciones públicas o de la respuesta a licitaciones privadas'(Reglamento UE 2022/720, art.1.1.l, m).

3.3) Restricciones de Venta en línea

La Las listas negras, como hemos visto (v. supra, párrafo 2.3, primer punto) incluye la prohibición del proveedor de impedir que los distribuidores hagan 'uso efectivo de internet'. Sin embargo, esta prohibición está sujeta a algunas excepciones ya que los casos de:

, prohibición del mercado en línea, es decir, la prohibición que impone el proveedor al distribuidor de vender los productos a través de los denominados mercados en línea (por ejemplo, Amazon, eBay),

, doble precio (dual pricing), es decir, la aplicación al distribuidor de precios diferentes para productos destinados a la venta online y en tiendas físicas,

, cláusula de paridad, es decir, la prohibición del proveedor al comprador de ofrecer los mismos productos en plataformas o sitios de la competencia a precios más baratos.

3.4) Límites al uso de las plataformas de venta en línea

Están permitidos las prohibiciones del proveedor al distribuidor de realizar ventas a través de en línea mercados, según la Comisión, 'siempre que no estén destinados indirectamente a impedir el uso real de Internet por parte del comprador para vender los bienes o servicios objeto del contrato en determinados territorios o a determinados clientes".

"las restricciones Las ventas en línea generalmente no sirven para ese propósito si el comprador tiene la libertad de administrar su tienda en línea y anunciarse en línea. En estos casos, no se impide al comprador hacer un uso efectivo de internet para vender los bienes o servicios objeto del contrato.".

3.5). Mercados en línea, cuestiones críticas

La interpretación ofrecido por la Comisión, tras un examen más detallado, no tiene en cuenta las condiciones de funcionamiento de las PYME. Muchos de los cuales, siguiendo la lockdown y la mayor actitud de los consumidores para realizar compras en línea, lograron sobrevivir gracias al uso de varios mercado. Sin embargo, sin contar con los recursos adecuados para organizar e indexar la web su propio canal de ventas en línea o en cualquier caso para encontrar una alternativa.

Cualquier legitimación de las prohibiciones de recurrir a plataformas escénicas como Amazon, en los casos descritos anteriormente, se traduce en una verdadera Prohibición de Internet. En este aspecto, se espera, por lo tanto, una cuidadosa supervisión por parte de las autoridades nacionales de competencia y mercado (Antimonopolio). De hecho, es fundamental verificar, caso por caso, el impacto de las prohibiciones de proveedores en las ventas a través de plataformas. en línea sobre la economía de los distribuidores. Y en su caso, declararlo nulo y sin efecto.

3.6). Doble precio

Il doble precio ha registrado un cambio real. Esta práctica, en la versión anterior de los Lineamientos, fue calificada como restrictiva (sin perjuicio de la hipótesis de doble precio pactado entre el proveedor y sus distribuidores, considerando los mayores costos de logística para los envíos directos del proveedor a los clientes finales). Por otro lado, ahora se acepta la doble fijación de precios en el régimen de exención, ya que puede incentivar o recompensar un nivel adecuado de inversión en los canales de venta. en línea o digital fuera de línea., siempre que no tenga la intención de limitar las ventas a territorios o clientes particulares.

Precios diferenciados, según la Comisión, se benefician de la excepción a la prohibición cuando estén razonablemente vinculados a las diferencias en las inversiones y costes incurridos por el comprador para llevar a cabo las ventas en los diferentes canales. Por el contrario, no están permitidas cuando obstaculicen el uso real de Internet por parte del comprador para vender bienes o servicios en determinados territorios o clientes. Es entonces cuando el precio mayorista hace la venta. en línea no rentable o financieramente insostenible, o cuando el doble precio limitar las cantidades de productos disponibles para el comprador para la venta en línea.

3.7). Doble precio, cuestiones críticas

La reforma del doble precio por lo tanto, reemplazó la 'prueba de equivalencia', según la cual los precios impuestos por el proveedor para las ventas en línea tenían que ser globalmente equivalentes a los impuestos para las ventas digital fuera de línea. - con la prueba 'sobre el uso real de internet'como condición básica para la legitimidad de la práctica.

la criticidad más evidente es la carga de la prueba. En efecto, conviene aclarar qué criterios y parámetros pueden adoptar los distribuidores (y/o las autoridades de control) para demostrar que el mayor precio de los productos a revender en línea impedir el uso efectivo de internet, sin perderse en complejos análisis económicos.

3.8). Cláusula de paridad

La cláusula de paridad implica una prohibición de las plataformas de corretaje en línea (como proveedor de los servicios relacionados) para exigir al comprador que no ofrezca mejores precios en otras plataformas de corretaje.

Esta practica, hoy en lista gris (ver párr. 2.4), sólo se permite cuando el intermediario se limita a prohibir al distribuidor la llamada conducción gratuita. Es decir, la aplicación de precios más bajos, a los mismos productos, en sus canales de venta directa.

4) Restricciones verticales y prácticas comerciales desleales en la cadena agroalimentaria

Más aclaraciones en la interacción entre el reg. UE 2022/2161 y el dir. Sería de gran utilidad la UE 2019/633, sobre prácticas comerciales desleales en la cadena agroalimentaria. Más aún si consideramos la reciente intervención de la Autoridad Antimonopolio (AGCM, denominada Antimonopolio) en la fijación de los precios de la leche (6) y la incierta aplicación de la prohibición de vender por debajo del costo, encomendada entre otras cosas a un entidad (ICQRF. Ver nota 7).

4.1) Peculiaridades del sector

El sector agroindustrial permanece dominado por vestíbulo tan potentes que ya han conseguido excepciones concretas a las normas de competencia establecidas en el TFUE. Como hemos visto, por ejemplo, en los casos de las cuotas de producción -o mejor dicho, las rentas de posición- de los quesos curados con DOP. Cuando la Comisión y los Estados miembros persistan en tolerar la aplicación sistemática de excepciones vinculadas a contextos de crisis. (8)

El principio de especialidad sin embargo, implica la aplicación de las prohibiciones y condiciones establecidas en la directiva UTPs (Prácticas comerciales desleales), en relación con el suministro de productos agrícolas y alimentarios. Incluso si las prácticas comerciales aplicadas son compatibles con la regulación en cuestión. Además, sigue vigente, incluso en el sector agroalimentario, salvo en los supuestos de aparente conflicto de normas con la citada directiva.

María Rosaria Raspanti y Darío Dongo

Nota:

(1) Reg. UE 2022/720, sobre la aplicación del artículo 101, apartado 3, del Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea a categorías de acuerdos verticales y prácticas concertadas. En Europa-Lex, https://bit.ly/3NvpmSI

(2) El reg. UE 2022/720 deroga el reg. UE 330/2010, aplicación del Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea a categorías de acuerdos verticales y prácticas concertadas. https://bit.ly/3wLoHWx. Ver también https://bit.ly/39Jn7w9https://bit.ly/3ahciC0

(3) Darío Dongo. Prácticas comerciales desleales, la directiva de la UE 2019/633. REGALO (Gran comercio de comida italiana). 4.5.19, https://www.greatitalianfoodtrade.it/mercati/pratiche-commerciali-sleali-la-direttiva-ue-2019-633

(4) Darío Dongo. Prácticas comerciales desleales en la cadena agroalimentaria, Decreto Legislativo 198/2021. El ABC. REGALO (Gran comercio de comida italiana). 26.2.22, https://www.greatitalianfoodtrade.it/mercati/pratiche-commerciali-sleali-nella-filiera-agroalimentare-d-lgs-198-2021-l-abc

(5) Comisión Europea.  Comunicación sobre orientación informal para cuestiones nuevas o no resueltas relacionadas con los artículos 101 y 102 del Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea planteadas por casos individuales (cartas de orientación). Borrador para consulta, publicado el 24.05.22 https://ec.europa.eu/competition-policy/public-consultations/2022-informal-guidance-notice_en

(6) AGCM, opinión 22.12.21. AS1815 - Memorándum de Entendimiento de la cadena nacional de suministro de productos lácteos para la protección de las granjas italianas, disponible https://www.agcm.it/competenze/tutela-della-concorrenza/attivita-di-segnalazione/lista-segnalazioni-e-pareri

(7) Darío Dongo. Ventas promocionales, escasa protección a productores y consumidores. REGALO (Gran comercio de comida italiana). 24.5.22, https://www.greatitalianfoodtrade.it/vendite-promozionali-scarsa-tutela-di-produttori-e-consumatori

(8) Darío Dongo. Parmigiano Reggiano, Grana Padano y cuotas de producción. #palas limpias REGALO (Gran comercio de comida italiana). 5.2.22, https://www.greatitalianfoodtrade.it/idee/parmigiano-reggiano-grana-padano-e-quote-di-produzione-vanghepulite

AGCM, disposición 12.11.2019 n. 27991, AL22 - Comercialización del trigo Senatore Cappelli, así como AL15E - AUCHAN-GDO / Panaderos, disponible en https://www.agcm.it/competenze/tutela-della-concorrenza/delibere/

Victoria Daskalova. La Nueva Directiva sobre Prácticas Comerciales Desleales en Alimentos y la Ley de Competencia de la UE: ¿Marcos Normativos Complementarios o Divergentes? (Revista de Derecho y Práctica de la Competencia Europea). 24.8.19

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Dario Dongo, abogado y periodista, PhD en derecho alimentario internacional, fundador de WIISE (FARE - GIFT - Food Times) y Égalité.

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